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考研法学和非法学
363
简答题

2017年3月1日,中公司与乙银行书而约定,甲公司向乙银行借款,以在建写字楼作抵押,抵押担保的债权为2017年3月1日至12月31日期间签订的所有借款合同项下的借款本息之和。但担保债权总额不超过1亿元,签约后双方办理了抵押登记。
2017年4月1日,甲公司法定代表人汪某以甲公司名义与乙银行签订 2000.万元借款合同。10月1日甲公司股东会决议:汪某代表公司所签借款合同,单笔限额为3000万元。12月31日汪某以甲公司名义与乙银行签订4000万元借款合同,乙银行对甲公司股东会决议并不知情。
上述借款均在2018年12 月1日到期,本息共计6500万元。同日,乙银行将上述债权转让给丙公司并书面通知了甲公司。
请根据上述材料,回答下列问题并说明理由:
(1)乙银行享有何种特殊抵押权? (2)汪某以甲公司名义与乙银行签订的借款合同是否有效?
(3)丙公司对在建写字楼是否享有抵押权? (4)本案中的抵押权在什么期间行使才能得到人民法院保护?(2019-法学-38)

答案解析

正确答案:【答案】(1)最高额抵押权。【理由】所谓最高额抵押,是指为担保未来一定期间内连续发生的债权,债务人或者第三人以其财产抵押,在债务人不履行到期债务时,债权人得以在最高限额内就抵押财产优先受偿的担保方式。本案情形符合概念描述,属于最高额抵押权。
(2)有效。【理由】法定代表人超越权限签订合同,除相对人知道或者应当知道其超越权限的外,该代表行为有效。在本案中,汪某为甲公司的法定代表人,其以甲公司名义签订的借款合同虽然超越代表权限,但是乙银行对此并不知情,依据上述规则,代表行为有效,也即所签订之借款合同有效。
(3)享有。【理由】最高额抵押权担保的债权确定前,部分债权转让的,最高额抵押权不得转让,但是当事人另有约定的除外。在本案中,最高额抵押权担保的债权已经确定,此时,部分转让债权的,最高额抵押权随之转让,也即,乙银行将债权转让给丙公司时,担保该债权的最高额抵押权随之转让给丙公司。 (4)2021年12月1日之前。(本题题干实际上对主债权的到期时间交代并不明确,导致可能出现不同答案)。【理由】依《民法典》相关规定,抵押权人应当在主债权诉讼时效期间内行使抵押权,未行使的,法院不予保护。准以此言,抵押权期间即为主债权的诉讼时效。在本案中,主债权的诉讼时效是三年,截至 2021年12月1日,因此抵押权人应当在2021年12月1日之前行使抵押权。
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