多选题
462.按照律师法规定, 申请领取律师执业证书,司法机关应当自 收到申请之日起 30 日内作出是否颁发的决定。按照行政许可法的规 定,应当自受理行政许可申请之日起 20 日内作出行政许可决定。2021 年 7 月 2 日,张某向省司法厅申请领取律师执业证书,司法厅的做法中,错误的是 ( ) 。
A
应当适用律师法,在 30 日内作出是否颁发的决定
B
应当适用行政许可法,在 20 日内作出是否颁发的决定
C
可以选择适用律师法或者行政许可法关于期限的规定作出决 定
D
因法律关于期限的规定不一致,报请全国人大常委会裁决后再 作决定
答案解析
正确答案:BCD
解析:
这是一道关于**法律适用原则**(特别是特别法与一般法的关系)的经典题目。以下是详细的解析:
### 1. 核心考点:特别法优于一般法
本题的核心在于解决《律师法》与《行政许可法》在“作出决定的期限”这一具体事项上的规定冲突。
* **《行政许可法》**:是一部规范所有行政许可行为的**一般法**。其第四十二条规定,除可以当场作出行政许可决定的外,行政机关应当自受理行政许可申请之日起二十日内作出行政许可决定。
* **《律师法》**:是专门规范律师行业及律师执业许可的**特别法其第六条(或相关条款,视具体版本而定,但原理一致)规定,申请领取律师执业证书的,司法行政部门应当自收到申请之日起三十日内作出是否颁发的决定。
根据《立法法》确立的法律适用原则:**“特别规定与一般规定不一致的,适用特别规定”**(即**特别法优于一般法**)。
在本案中,针对“律师执业证书”这一特定的行政许可事项,《律师法》作出了专门的、具体的期限规定(30日),而《行政许可法》作出的是通用的期限规定(20日)。因此,应当优先适用《律师法》的规定。
### 2. 选项分析
* **A项:应当适用律师法,在 30 日内作出是否颁发的决定**
* **分析**:正确。因为《律师法》是关于律师执业许可的特别法,根据“特别法优于一般法”的原则,应适用《律师法》规定的30日期限。
* **结论**:这是司法厅**正确**的做法。
* **B项:应当适用行政许可法,在 20 日内作出是否颁发的决定**
* **分析**:错误。虽然《行政许可法》是一般法,但在有特别法规定的情况下,不能直接适用一般法。只有在特别法没有规定时,才补充适用一般法。
* **结论**:这是**错误**的做法。
* **C项:可以选择适用律师法或者行政许可法关于期限的规定作出决定**
* **分析**:错误。法律适用具有确定性和强制性,行政机关必须依法办事,不能拥有“选择权”。既然法律规定了特别法优于一般法,就必须执行特别法,不能随意选择对己方有利或随意的期限。
* **结论**:这是**错误**的做法。
* **D项:因法律关于期限的规定不一致,报请全国人大常委会裁决后再作决定**
* **分析**:错误。根据《立法法》第九十二条(2023年修订版为第一百零三条等相应条款)规定:“同一机关制定的法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章,特别规定与一般规定不一致的,适用特别规定。”
* 《律师法》和《行政许可法》均由全国人大常委会制定(注:《行政许可法》由十届全国人大常委会第四次会议通过,《律师法》由八届/十一届全国人大常委会通过,二者效力层级相同,且均为法律)。对于同一位阶的法律,特别法与一般法冲突时,直接适用特别法即可,**无需**报请裁决。只有当新的一般规定与旧的特别规定不一致,且不能确定如何适用时,才需要由制定机关裁决。但在本题语境下,通常考察的是基础的“特别优于一般”原则,且《律师法》作为特别法的地位明确,直接适用即可,不需要启动裁决程序。即便考虑新旧法关系,《律师法》后续经过修订,其作为特别领域的专门法,其特定程序规定依然有效并优先于通用程序法。因此,直接报请裁决是不必要的,也是错误的行政处理方式。
* **结论**:这是**错误**的做法。
### 3. 最终结论
题目要求选出**错误**的做法。
* A 是正确的做法。
* B、C、D 均是错误的做法。
因此,正确答案是 **BCD**。
相关知识点:
许可期限冲突及裁决办法
题目纠错
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